【民法】专题五 民事法律行为之二：意思表示

本专题对应民法典第一编“总则”第六章“民事法律行为”之第二节“意思表示”。

所谓意思表示，是指行为人把发生一定私法上效果的内心意思以一定的方式表达与外部的行为。

我国民法采用简化的三阶段说：目的意思、效果意思和表示行为。

目的意思是指指明法律行为具体内容的意思要素；

效果意思是指当事人设立法律关系的意图；

表示行为是指意思表示人将效果意思表现与外部的行为。

沉默只有在有法律规定、当事人约定或者复合当事人之间的交易习惯时，才可以视为意思表示。

（一）有相对人的与无相对人的

（二）对特定人的与对不特定人的

民法典第139条  以公告方式作出的意思表示，公告发布时生效。

（三）对特定人的意思表示进一步分类：对话的和非对话的

民法典第137条  以对话方式作出的意思表示，相对人知道其内容时生效。

1生效时间不同。采了解（或者知悉）主义。

2能否被撤回不同。

（一）发出

发出，又称意思表示的成立，是指表意人向意思表示受领人作出了意思表示，完成了为意思表示生效所必需的行为。

可分为：

1不需受领的意思表示的发出。

2需要受领的意思表示的发出。

（二）到达

到达是指发出的意思表示实际到达受领人。

对于非以对话方式作出的意思表示的生效，大陆法系采到达主义，即意思表示到达相对人时生效。

（三）撤回

（一）何谓瑕疵

如表意人因受到他人不当干涉或者由于自身原因而不能自由决定其意思，就会造成外在的意思表示与其内心真实意思的不一致，此为意思表示的瑕疵。

（二）表意不自由

包括四种情形：欺诈、胁迫、重大误解与显失公平，将导致民事行为的无效或被撤销。

（三）表意不真实

（一）解释的必要性

存在不同的理解，从而产生分歧。

（二）一般解释规则

意思表示抑或合同条款的解释遵循五种方法，按照适用的前后顺序依次是：

1文义解释：依合同所使用的词句进行解释。

2整体解释。

3目的解释：按最符合合同目的的方法进行解释。

4交易习惯解释。

5诚信解释：依诚实信用原则进行解释。

　　根据《民法通则》第66条第1款的规定，默示是本人知道他人以本人名义代理而不作否认的，视为同意。

默示包括作为和不作为两种：

　　作为的默示即推定，是指当事人并不用口头和书面形式而是实施某种积极行为进行意思表示。

　　不作为的默示即沉默，是指当事人不用口头和书面形式而是通过实施某种消极行为进行意思表示。如要约人在要约中规定：“如不同意，请予回答，不然视为同意”。

默示的效力：

　　作为的默示是一种积极的意识表示方式，其主张权利或接受义务的意思表示明确，可以直接根据其行为确定其意思。

　　不作为的默示则不同，只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示，否则，不能视为意思表示。

法律主观：

一、意思表示有意不真实如何认定

（一）概念与类型

1、不真实的意思表示，分为“有意的不真实”与“无意的不真实”不真实的意思表示，具有瑕疵，其效力状况各个不同。

2、无意的不真实，指表意人于意思表示时不知其表示出来的意思与其内心真意不一致。重大误解属之，已如前述。

3、有意的不真实，指表意人于意思表示时知道其表示出来的意思与其内心真意不一致。包括四种：

①真意保留；

②戏谑行为；

③双方虚假行为；

④隐藏行为。

（二）真意保留

1、概念。真意保留，又称单独虚伪表示，指行为人故意隐瞒其真意，而表示与其真意不同之意思的意思表示。

2、真意保留的枸成要件有三：

①须有意思表示；

②表示与内心真意不一致；

③须表意人明知其表示与真意不符。

3、真意保留的效力：

（1）原则：有效。

（2）例外：其不一致为相对人所明知者，无效（注意：此点对 结婚 不适用）。但该无效不得对抗善意第三人。

（三）戏谑行为

1、概念。戏谑行为（即开玩笑、吹牛）是真意保留的一个变种，但法律效果截然不同。与真意保留的区别在于，戏谑行为的意思表示者，期待对方不至于产生误认。

2、戏谑行为的要件有二：①表意人的意思表示属于真意保留；②表意人有理由期待，对方明了自己内心的真意，其不一致的意思表示不至于被对方误解。

3、戏谑行为的法律效力：①戏谑行为的意思表示一律无效（无论相对人是否信以为真）。②若相对人对戏谑行为信以为真，戏谑者（依据诚实信用原则）有义务不迟延地向对方澄清误会，避免对方遭受合理的信赖利益损失。

（四）虚伪行为

1、概念。虚伪表示，又称“双方_假行为”，指表意人与相对人通谍而为虚假的意思表示。

2、虚伪行为的构成要件。

①须为有相对人的意思表示（否则不能形成“通谋”）；

②须表示与真意不符；

③须表意人与相对人通谋。所谓“通谋”，指表意人与相对人互相故意为非真意的表示。

3、虚伪行为的效力。

①在当事人间，因当事人无受其拘束的意思（无法效意思），故虚伪表汞无效。

②虚伪表示的无效，不得对抗善意第三人。

（五）隐藏行为

1、概念。隐藏行为，指隐藏于虚伪表示中依其真意所欲发生的法律行为。隐藏行为必须与虚伪表示如影随形。

2、隐藏行为的构成要件。

①表意人具有真实的意思表示；

②表意人另外作成虚伪行为；

③以虚伪行为隐藏真实的意思表示。

3、隐藏行为的效力。

①_伪行为无效。

②被隐藏行为不因被隐藏的事实而无效，其是否有效，应适用关于该行为的规定。

二、什么是真意保留？

真意保留，意思是非真意表示或单独虚伪表示，又称“心中保留”，非真意表示或单独虚伪表示，指表意人故意隐匿其内心所欲追求的效果意思，而为与效果意思相反的表示行为。

真意保留

属于 民事法律行为 当中意思表示不真实的法律行为，意思表示不真实的法律行为包括有意的不真实和无意的不真实，真意保留属于有意的不真实。真意保留之构成包括：

（1）须有意思表示，以表示的内容有法律意义为前提，如果表意人表示将不受表示行为的法律约束，则意思表示不成立，不存在真意保留问题。

（2）须表示行为与表意人的效果意思在客观上不一致。即表意人内心的真意不同于表示行为表示出来的意思。

（3）须表意人自己意识到其意思与表示的不一致。如法律采取意思主义，则真意保留所表示出来的行为为无效；而如果采取表示主义，则真意保留所表示出来的行为有效。而如果采取折衷主义，则真意保留原则上有效，例外则为无效。

三、真意保留和重大误解的区别有哪些吗

真意保留之构成包括：

（1）须有意思表示，以表示的内容有法律意义为前提，如果表意人表示将不受表示行为的法律约束，则意思表示不成立，不存在真意保留问题。

（2）须表示行为与表意人的效果意思在客观上不一致。即表意人内心的真意不同于表示行为表示出来的意思。

（3）须表意人自己意识到其意思与表示的不一致。如法律采取意思主义，则真意保留所表示出来的行为为无效；而如果采取表示主义，则真意保留所表示出来的行为有效。而如果采取折衷主义，则真意保留原则上有效，例外则为无效。重大误解是指行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等发生错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的行为也就是说在一个民事 合同 中，如果甲方以非真实的意思表示签订合同则为真意保留，如果是乙方错误认识合同中条款，则为重大误解。真意保留是在签订合同的时候，合同签订人隐瞒自己的真实意思而将与真实意思相悖的意思表示于合同中，而重大误解是误解合同中已经表示出来的有歧义的部分。也就是说真意保留的合同中并没有合同签订人的真实意思，而重大误解合同中有合同签订人的真实意思，不过这种意思表示是模糊的有歧义的。另外，根据合同有效的要件，当事人意思表示必须真实，这样来说真意保留应该是无效的；而重大误解合同则是可撤销的，在撤销前是有效的。包括四种真意保留，戏谑行为，双方虚假行为和隐藏行为。

法律分析：要约是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人提出合同条件，希望对方当事人接受的意思。发出要约的一方称要约人，接受要约的一方称受要约人。

法律依据：《中华人民共和国民法典》第四百七十二条 要约是希望与他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列条件：

（一）内容具体确定；

（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。

民法通则54条 民事法律行为是公民或者法人设立 变更 中止民事权利和民事义务的合法行为

民事法律行为既以意思表示为核心要素，那么，认识民事法律行为，便须从意思表示入手。只有将意思表示的要素予以厘清，方能真正理解和把握民事法律行为及其法律要件。意思表示是行为能力适格者将意欲实现的私法效果发表的行为。意思存于内心，是不能发生法律效果的。当事人要使自己的内心意思产生法律效果，就必须将意思表现于外部，即将意思发表。发表则须借助语言、文字或者表意的形体语汇。意思表示所发表的意思，不是寻常意思，而是体现为民法效果的意思，亦即关于权利义务取得、丧失及变更的意思。 作为意思表示，其表示客体必须是意思，意思之外的表示，不能成立意思表示，如事实通知。事实通知又称观念通知，其表示的是某种事实，而非意思。合同法中规定的承诺迟到通知、债权让与通知等虽也都是表示，但客体却是事实，而不是意思。 民事法律行为的效果是由当事人意思表示决定，如果虽有表示意思的行为，但法律效果不由该表示的意思内容决定的表示之意思，仍不能成立意思表示。如催告、拒绝要约等，虽然也是一定意思的表示，然而其效果却不取决于意思，而是取决于法律的规定，故民法上称之为意思通知，以与作为民事法律行为要素的意思表示相区别。

1、效果意思，即行为人欲依其表示发生特定法律效果的意思，这是意思表示构成的核心。效果意思所关注的是行为人的内心追求，是行为人内心所想达到的法律效果。例如，承租人具有以一定数量的租金承租某物的法效意思；出卖人具有以一定价金出卖自己物品的法效意思。

2、表示意思，就是行为人认识其行为具有某种法律行为上意义，例如以邮件订货、电话表示解约等。这里主要强调的是行为人不仅希望产生自己追求的法律效果，而且基于该目的的外在行为的法律意义其必须理解清楚，实际是对一个“理性人”的基本要求。

3、行为意思，即表意人自觉地从事某项行为，例如少女含羞点头答应男友之求婚，路人举手招呼计程车。行为意思要求行为人的动作必须出于行为人有意识的身体动作，而非仅有行为外观。此要件强调的是行为人的意思自由，其强调的是“表示行为是否是表意人自愿实施的，亦即是否出于表意人的意思，只有具有行为意思的表示行为，方符合意思自治要求，才可能被认定为意思表示”。